Leelydone·法律|刑法、国旗法、广告法：瞎用国旗？违法！甚至犯罪！
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尚法 勤勉 精专 共赢
这两天，在我的朋友圈里，充盈的内容不再是美食分享、旅行留影、生活感悟充斥屏幕，替而代之的是满屏的花式@微信爸爸讨要国旗的内容，一排刷下来，大家的头像也整齐划一地变成了右下角附有一面小国旗的图案。如我这般不知情的吃瓜群众差点还以为发生了大型的微信账号盗号事件，俨然一副被传销组织包围的场面。
这到底是啥情况？
李来东 实习律师
广东金桥百信律师事务所
翻了一圈才知道，原来这是腾讯官方为喜迎国庆开发的自动生成国旗头像的页面玩法，吸引了一大波的群众相拥尝鲜。
不过，有人可能就会问了，这样的一种玩法，跟法律扯得上什么关系呢？
这事儿啊，可不仅是有关系那么简单，稍有不慎可真的有可能会弄成刑事犯罪。别以为这是危言耸听，在法律规制的范围内，这国旗可大有名堂。且听我慢慢道来，让我来好好给你讲讲这跟国旗相关的一些法律问题吧。
广告法、广告管理条例、国旗法：使用国旗商业广告宣传，违法！
【法条链接】
《中华人民共和国广告法》第九条：“广告不得有下列情形：（一）使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽，军旗、军歌、军徽；····”
《中华人民共和国广告法》第五十七条：“有下列行为之一的，由市场监督管理部门责令停止发布广告，对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照，由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请；对广告经营者、广告发布者，由市场监督管理部门没收广告费用，处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照、吊销广告发布登记证件：（一）发布有本法第九条、第十条规定的禁止情形的广告的；···”
《广告管理条例》第八条：“广告有下列内容之一的，不得刊播、设置、张贴：···（三）有中国国旗、国徽、国歌标志、国歌音响的；···”
《中华人民共和国国旗法》第十八条：国旗及其图案不得用作商标和广告，不得用于私人丧事活动。
【案例链接】
河南棋森置业有限公司与鹤壁市工商行政管理局淇滨分局、鹤壁市工商行政管理局工商行政管理二审行政诉讼纠纷【（2016）豫06行终89号】
一审法院查明：鹤壁市山城区人民法院一审查明：棋森公司委托郑州“文青印刷”公司印制带有国旗形象的售楼广告宣传页5000份。售楼广告宣传页版式为迎风飘扬的中华人民共和国国旗，一面是红色国旗图形，另一面是深紫色，为房地产广告。刊登有效果图及文字说明，房屋结构平面图及建筑面积等说明，以及项目地址、开发商、投资商、接待中心地址和联系方式等内容。棋森公司向淇滨区范围内的商业门面、汽车、行人发放此广告。9月10日淇滨工商分局对该案进行立案。9月11日，淇滨工商分局对棋森公司位于淇滨区南海路南侧鹤淇大道西侧的售楼部依法进行检查。在售楼部一楼销售大厅服务台摆放有该广告宣传页53份，且正在发放。
同日，淇滨工商分局的工作人员对棋森公司的工作人员进行了询问。9月15日向棋森公司下达了限期提供证据通知书，并对工作人员进行了询问。9月18日棋森公司向淇滨工商分局出具一份情况说明。9月21日淇滨工商分局送达了行政处罚听证告知书，将拟作出的行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容进行了书面告知，并告知有陈述、申辩和要求举行听证的权利。2015年9月25日淇滨工商分局作出淇工商处字（2015）第022号行政处罚决定，依据《广告法》第57条第一项规定，责令棋森公司立即停止发布违法广告，并决定对棋森公司作出罚款40万元的行政处罚。2015年11月24日棋森公司向市工商局提请行政复议，2016年2月2日该局作出鹤工商复决字（2016）001号行政复议决定书，对淇工商处字（2015）第022号行政处罚决定书予以维持。
一审法院判决：鹤壁市山城区人民法院一审判决：驳回河南棋森置业有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由河南棋森置业有限公司负担。
二审法院判决：1.驳回上诉，维持原判；二审案件受理费50元，由上诉人河南棋森置业有限公司负担。
【leelydone短评】
从上述案例来看，河南棋森置业有限公司仅仅是在其所分发的传单的内容含有国旗元素便被相应行政机关作出罚款40万的行政处罚。在微信新闻的本次活动海报中，可以明显的看到其在海报的标题处展示了商标，在末尾落款处有相应的广告标语：“到腾讯新闻极速版看资讯···”等推广宣传用语。实际上是使用了凝含有国民爱国情感的国旗标示，并通过此次链接转发活动增长了腾讯新闻的关注度和曝光度，笔者个人认为，这也是一种使用国旗元素做广告宣传的行为。有违法风险。
商标法：国旗或者相似标识，不得用作商标！
《中华人民共和国商标法》第十条：“下列标志不得作为商标使用：（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；···”
刑法：侮辱国旗，最重判罚三年有期徒刑
国旗法：焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏国旗，违法！
【法条链接】
《中华人民共和国刑法》第二百九十九条：“在公众场合故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗、国徽的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。在公共场合，故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗、国徽的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。在公共场合，故意篡改中华人民共和国国歌歌词、曲谱，以歪曲、贬损方式奏唱国歌，或者以其他方式侮辱国歌，情节严重的，依照前款的规定处罚。”
《中华人民共和国国旗法》：第十九条：“在公共场合故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗的，依法追究刑事责任；情节较轻的，由公安机关处以十五日以下拘留。”
【案例链接】
王春花犯侮辱国旗罪刑事案 【（2017）湘0921刑初19号】
2016年4月26日14时许，在位于南县南洲镇兴盛大道的南县人民政府院内，大量群众因反映垃圾焚烧发电厂的建设问题而聚众冲击南县人民政府办公楼，期间被告人王春花将该政府院内前坪悬挂在国旗旗杆上的中华人民共和国国旗私自降下后，对国旗肆意挥舞，并扔在地上踩踏数次。
2016年11月20日，被告人王春花被公安机关抓获到案，到案后如实供述了上述侮辱国旗的犯罪事实。
上述事实，被告人王春花在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某、杨某某、冯某某、刘某甲、龚某、夏某、彭某某、张某、曾某某、舒某某的证言，现场勘验笔录，现场方位示意图及照片，指认笔录，辨认笔录，视听资料，被告人王春花的到案说明、户籍资料及其供述等证据证实，足以认定。
【法院认为】
本院认为，被告人王春花在公众场合以践踏的方式侮辱中华人民共和国国旗，其行为已构成侮辱国旗罪。公诉机关指控被告人王春花犯侮辱国旗罪的罪名成立。被告人王春花犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人王春花的犯罪情节和悔罪表现，考虑对其适用缓刑确实不致有再犯罪的危险和对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十九条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
【法院判决】
被告人王春花犯侮辱国旗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算。）
【leelydone短评】
就我们个人而言，如若说仅仅只是使用头像上带一个小国旗的行为，实际上并不属于严格意义上的涂划、玷污。但是如若对国旗进行不当图画、或者添加丑化表情包，则很有可能属于玷污国旗的行为，用作头像、朋友圈、微博等进行散播则有较大的违法犯罪的风险，上述平台很有可能被界定为公共空间。
另外，想起前一阵子许多港独废青掀起一段烧国旗、踩国旗的风潮，上述案例是一个很好的警醒。
国旗是国家形象的象征，辱旗即辱国。
◆文章转自：Leelydone
◆本文系作者观点，不代表广东金桥百信律师事务所立场
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